+7-953-692-39-05
При оказании подобного рода услуг юрист должен с учетом собственного опыта, действующего законодательства и подходов, сложившихся в судебной практике, оценить перспективу обжалования не вступившего в силу судебного акта. На это у него есть ровно 30 суток. Мотивы инициирования апелляционного пересмотра могут иметь различный характер:
– полное несогласие с вынесенным решением, например, непризнание виновным в ДТП и, как следствие, отказ совершать в пользу потерпевшего назначенные судьей выплаты;
– несогласие в части присужденных сумм, например, необоснованное, по мнению стороны снижение заявленной в иске неустойки или суммы компенсации морального вреда;
– затягивание вступления решения суда первой инстанции в силу – до момента вынесения окончательного вердикта во второй инстанции;
При этом допустимо принесение апелляционных возражений против вынесенных судом первой инстанции определений – частная жалоба.
Необходимо иметь в виду, что ряд судебных актов в апелляции обжаловать нельзя. К таким относятся судебный приказ; определения о назначении судебной экспертизы или отказ в ее проведении; определение об утверждении мирового соглашения или определения об оспаривании решения третейского суда; о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда и др. Некоторые из них можно обжаловать в кассации, другие обжалованию не подлежат вообще.
Изучение юристом мотивированного судебного решения и выявление правоприменительных ошибок всегда предшествует составлению аргументированного текста жалобы. Вместе с тем случается так, что клиент обращается к услугам юриста в последний день срока подачи жалобы и времени на полноценное правовое обоснование не остается.
В этой ситуации единственно тактически верным решением является подача сокращенной апелляционной жалобы. Это делается для того, чтобы избежать пропуска процессуального срока и необходимости в последующем обосновывать уважительность причин для его восстановления судом (что удается далеко не всегда). Естественно, что поданный «на бегу» и составленный «на коленке» документ будет иметь недостатки, препятствующие его рассмотрению. Суд в подобных случаях «обездвиживает» апелляционную жалобу и дает срок для исправления недостатков. Но заявитель при этом выиграет время, чтобы составить обоснованный с правовой точки зрения текст документа с соблюдением всех обязательных формальных требований и реквизитов.
В какой суд подавать апелляционную жалобу?
Ответ на этот вопрос зависит от того, решение суда какого уровня подвергается пересмотру. Для решений мирового судьи, районного суда, регионального суда субъекта РФ, Верховного Суда апелляционной инстанцией будут соответственно следующие суды: районный, областной, специализированный апелляционный, апелляционная коллегия Верховного Суда. При этом апелляционная жалоба приносится в тот суд, который вынес оспариваемое решение.
Правовыми основаниями для обоснования отмены или изменения акта суда первой инстанции являются следующие нарушения:
1) Судья неверно определил юридически значимые обстоятельства: не установил имеющие для правильного разрешения дела юридические факты. Вследствие этого искажается предмет доказывания. Например, не установление того, что вред был причинен при наличии обстоятельств, при которых ответственность может быть смягчена или устранена: необходимая оборона, согласие потерпевшего и (или) его вина.
Другой пример: судья не выявил сопричинителя убытков и не привлек его к участию в дело. Между тем при совместном причинении убытков виновные отвечают солидарно. Это означает, что возложение их возмещения на одно лицо в этом случае будет незаконно.
2) Факты, имеющие отношение к делу не доказаны. Так, в делах о некачественных медицинских услугах может быть недоказанной причинно-следственная связь между действиями (бездействием) врачей и наличием заболевания (осложнения), возникшего после проведенного лечения.
При этом следует учитывать, что законодательство по некоторым видам правоотношений формулирует презумпции-предположения, освобождающие от подтверждения определенных фактов или напротив возлагающие бремя доказывания ту или иную сторону процесса.
Так, если вред причинен предпринимателем, источником повышенной опасности, то установление вины как элемента состава деликта не требуется.
В делах о защите прав потребителей продавец, изготовитель (исполнитель) обязан доказывать наличие обстоятельств, которые освобождают его от ответственности. В противном случае иск потребителя подлежит удовлетворению.
3) В судебном решении имеются выводы, которые противоречат документально подтвержденным фактам. То есть судья неверно интерпретирует представленные доказательства применительно к подтверждению ими тех или иных событий.
Так, в одном деле имелись справки МГМСУ им. Сеченова и заключение ГКБ им. А.К. Ерамишанцева, в которых отмечено следующее: «из-за функциональной перегрузки у Истца появился артроз правого ВНЧ сустава 1 ст., небольшой синовит. Частичная медиальная дислокация суставного диска. Артроз левого ВНЧ сустава 0-1 с. Частичная медиальная дислокация суставного диска, длительно существующий гипертонус. Механизм развития артроза ВНЧС связан с несоответствием нагрузки на сустав пределу его физиологической выносливости».
Судья истолковала указанную информацию приватно, указав, что в этих документах речь также идет том, что указанные в них заболевания стали следствием некачественного стоматологического протезирования, произведенного Ответчиками.
Тем самым неправомерно была создана доказательственная основа прямой причинно-следственной связи между проведенными медицинскими манипуляциями и возникшими у Истца заболеваниями.
4) Судья при вынесении решения допустил нарушения материально-правовых нормативных предписаний:
– не применил норму права, которая регулирует спорное правоотношение, например, проигнорировав законоустановление о том, что иск о расторжении брака не может быть подан отцом ребенка, не достигшего годовалого возраста при отсутствии согласия жены (тем более разрешен по существу);
– применил закон, которым не регламентируется предмет «тяжбы»
5) Имело место неправильное истолкование закона. Как следствие этой судебной ошибки – неадекватное распределение прав и обязанностей сторон. Так, применение исковой давности по ходатайству третьего лица, которое не заявляет своих требований по существу спора является неправильным пониманием смысловой нагрузки и содержания п. 2 ст. 199 ГК РФ. Заявлять о пропуске давностного срока вправе только стороны.
6) Судья нарушил или неправильно применил нормативные положения процессуального закона, если это могло повлиять на вынесение необоснованного итогового акта, разрешающего дело по существу.
Например, Верховным судом РФ в своих разъяснениях отмечается, что к таким процессуальным нарушениям относится противоречивость мотивировочной и резолютивной частей решения.
Так, если мотивировочная часть содержит указание на то, что обеспечение в виде залога прекращено в силу надлежащего исполнения кредитного обязательства, однако в резолютивной части суд делает вывод о необходимости удовлетворить иск кредитной организации и обратить взыскание на предмет залога.
Стоит отметить, что закон устанавливает и безусловные основания (ч.4 ст. 330 ГПК РФ), наличие хотя бы одного из которых автоматически влечет обязанность судей отменить оспариваемый судебный акт.
Среди принципиальных особенностей, которые должны учитываться юристом, можно назвать следующие:
1) Оказание юридических услуг по защите доверителя в апелляции возможно лишь по предъявлении суду диплома о высшем юридическом образовании или его нотариально заверенную копию. Соблюдение этого правила не требуется для прокурора; законных представителей; патентных и арбитражных управляющих; руководителей организаций, в том числе профсоюзных.
2) Новые доказательства допускаются, если в заседании будет обоснована невозможность их представления в суд первой инстанции либо причины их непредставления тройка судей признает уважительными. Так, оказывая юридические услуги в Кирове, в одном деле нами в рамках апелляции заявлялось ходатайство о проведении экспертизы давности протоколов медицинских комиссий, которые ответчик не предоставил на судебную экспертизу. При этом, судья в 1-ой инстанции вынес решение, не признав факт для которого предполагалось проведение экспертных исследований установленным или опровергнутым. В данной ситуации заключение эксперта стало новым доказательством и повлекло отмену.
3)Невозможно применение правил о: привлечении в процесс соответчиков либо третьих лиц; встречном иске, соединении или разъединении требований истца; процессуальной замене ненадлежащего ответчика; применении исковой давности, если соответствующее ходатайство ранее не заявлялось.
4) Если апелляционные жалобы поданы обеими сторонами, то они рассматриваются в одном процессе.
5) Срок, до истечения которого вторая инстанция должна вынести решение составляет два месяца.
6) После вынесения и оглашения итогового решения, оно вступает в законную силу немедленно.
Тактика ведения дела при оказании юридических услуг в апелляции
Хотелось бы поделиться некоторыми практическими советами, которые выработаны нашими юристами при оказании ими услуг в апелляционной инстанции.
1) Поскольку объяснения согласно процессуальному законодательству относятся к доказательствам, то, представляя интересы доверителя в апелляции, юрист должен категорически возражать против тех устных доводов, которые в первой инстанции не озвучивались. Тактически это возможно сделать только после тщательного изучения дела, желательно аудиозаписей заседаний суда первой инстанции. При этом, если заседание будет отложено, мы бы советовали изложить такие возражения в письменном виде и представить их через приемную в суд.
2) Для обоснования своей правовой позиции есть смысл заявлять ходатайства, которые были незаконно отклонены при первом рассмотрении дела или мотивировка их отклонения являлась формальной, вроде такого: «за недостаточной обоснованностью». В частности, если судья немотивированно или под надуманным предлогом отказала в проведении экспертизы в первой инстанции, заявление аналогичного ходатайства в апелляции может решить этот вопрос и создаст дополнительную весомую доказательственную базу в виде экспертного заключения. Аналогично можно решить проблему отказа судом первой инстанции в удовлетворении ходатайства о вызове эксперта в суд или его допроса по видеоконференцсвязи.
3) При необходимости затянуть апелляционное производство подается замечание на протокол судебного заседания суда первой инстанции. При этом даже если уже назначено слушание в апелляции, то дело будет отправлено обратно в 1 –ю инстанцию до разрешения указанного вопроса.
4) Несмотря на допустимость отказа от апелляционной жалобы, пока тройка судей не удалилась в совещательную комнату для вынесения итогового определения, лучше этого не делать. Как показывает практика оказания юридических услуг в данной сфере, такой отказ может свидетельствовать о неуверенности в своей правовой позиции и повлечь формирование у коллегии судей установки найти повод для вынесения решения в пользу другой стороны. Особенно актуально это в так называемых «оценочных» делах, где многое зависит от судейского усмотрения.
5) Крайне желательно мотивировать свои доводы не только разъяснениями Пленума Верховного Суда, но и Обзорами и обобщениями судебной практики этого органа, а также Определениями высших судебных инстанций по аналогичным категориям дел.