Нюансы бизнеса

За получением юридической консультации ко мне обратилась женщина. Вопрос заключался в следующем. Она хотела выгодно, по ее мнению, вложить крупную сумму денег в развитие одного из ресторанов, при этом хотела как то обезопасить себя от возможных рисков при помощи договора, не регистрируясь при этом в налоговой как ИП и не оформляя юридического лица.

Мной был дан следующий ответ.

Ресторанный бизнес в силу законодательной формулировки является предпринимательской деятельностью, поскольку основная цель такой деятельности получить имущественную выгоды (прибыль). При этом законодательство России предусматривает, что все субъекты, желающие заниматься  предпринимательством, обязаны зарегистрироваться для ведения  бизнеса (юрлицо или ИП).

Если лицо начало ведение предпринимательской деятельности, не пройдя государственную регистрацию, то такие действия являются правонарушением, причем в зависимости от того, на какую сумму была извлечена прибыль, они могут быть квалифицированы либо в качестве административного проступка, наказанием за совершение коего является крупный штрафы, либо как преступное посягательство, наказанием за которое может быть и лишение свободы.

Кроме того, пришлось разъяснить, что наиболее приемлемая договорная конструкция применимая к таким правоотношениям – простое товарищество (правовое регулирование  которого осуществляется  ст. 1041-1044 ГК РФ). Однако, в нормативном предписании закона, которое раскрывает предмет данного договора четко указано, что в качестве сторон данной договорной конструкции являются лица, зарегистрированные  как юрлица или ИП.

Таким образом, если такой договор будет заключен иными субъектами, то данное соглашение будет считаться незаключенным, поскольку не соблюдены существенные условия, в частности предмет данного договора, а также может быть оспорено как недействительная сделка, заключенная в нарушение нормативных предписаний законодательства.

Незаключенность и недействительность договора по требованию одной из сторон влечет следующие правовые последствия: стороны по иску одной из сторон возвращаются судом в первоначальное имущественное положение, производится взыскание в судебном порядке неосновательного обогащения, которое было получено одной из сторон. При этом  судья, обнаружив, что один из субъектов соглашения о простом товариществе не зарегистрирован в качестве лица, ведущего предпринимательскую деятельность, имеет право на вынесение такого документа, как частное определение в правоохранительные органы на предмет проведения проверки, имеется ли в действиях лица состав административного проступка или преступного посягательства. Но дело не только в этом.

 Если возникнет необходимость обратиться  в судебный  орган за защитой нарушенных прав, связанных с тем, что обязательства, вытекающие из заключенного договора простого товарищества, то может возникнуть проблема: в арбитраже или в суде общей юрисдикции будет рассматриваться дело?

Дело в том, что дела, связанные с предпринимателькой деятельностью подсудны арбитражным судам. Это означает, что подача иска в судебный орган общей юрисдикции повлечет определение  судьи о его возвращении ввиду того, что дело неподведомственно этому органу судебной власти. А при подаче иска в арбитражный суд, стоит учитывать, что в соответствии с нормативным предписанием закона при подаче заявления в арбитражный суд необходимо в качестве приложения к исковому заявлению приложить помимо иных документов копию такого документа, как свидетельства ОГРН, которое подтверждает факт регистрации в налоговом органе субъекта предпринимательства. Несоблюдение этого требования влечет обездвиживание иска и вынесение об этом определения, в котором устанавливает срок для устранения нарушения. Как правило, такой срок составляет неделю. Если в течение этого срока нарушение не будет устранено, то все поступившие в суд документы подлежат возвращению заявителю.

Естественно, что зарегистрироваться в качестве ИП или юридического лица невозможно, а споры между предпринимателями зачастую требуют скорейшего разрешения, подачу вместе с иском ходатайства о его обеспечении, поскольку ответчик может продать все свое имущество и исполнение судебного решения в этой связи может стать проблематичным или невозможным.

Заключение договора займа с процентами в рассматриваемой ситуации также не сможет полностью защитить права лица, которое хочет вложить деньги в ресторанный (в нашей ситуации) бизнес, поскольку, во-первых, договор займа является срочным (а предпринимательские отношения в сфере ресторанного бизнеса рассчитаны, как правило, на длительный срок), во-вторых, невозможно указать точный процент по данному договору (ведь прибыль, которую приносит ресторан не является очевидной и установленной единицей). К тому же, если постоянно перезаключать такой договор на новый срок, то очевиден будет характер предпринимательской деятельности, со всеми вытекающими вышеназванными последствиями.

Учитывая выше изложенное, мной была дана рекомендация зарегистрировать ООО или ИП и решать вопрос об инвестировании собственных денежных средств в ресторанный бизнес через договорную конструкцию простого товарищества.

А передачу денег обязательно оформлять распиской и приходным кассовым ордером либо объединить общие усилия, образовав совместно ООО, в уставе которого четко прописать помимо иных вопросов доли, а также в каком порядке будут распределяться прибыль и убытки.